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2017年国家司法考试试卷四

    申论题
  1. (1).材料一:法律本來應該具有定分止爭的功能,司法審判本來應該具有終局性的作用,如果司法不公、人心不服,這些功能就難以實現。……我們提出要努力讓人民群衆在每一個司法案件中都感受到公平正義,所有司法機關都要緊緊圍繞這個目標來改進工作,重點解決影響司法公正和制約司法能力的深層次問題。(摘自習近平:⋘第十八屆中央政治局第四次集體學習時的講話⋙)
    材料二:新華社北京2017年5月3日電:中共中央總書記、國家主席、中央軍委主席習近平3日上午來到中國政法大學考察。習近平指出,我們有我們的歷史文化,有我們的體制機制,有我們的國情,我們的國家治理有其他國家不可比擬的特殊性和複雜性,也有我們自己長期積累的經驗和優勢。
    問題:
    請根據材料一和材料二,結合自己對中華法文化中「天理、國法、人情」的理解,談談在現實社會的司法、執法實踐中,一些影響性裁判、處罰決定公佈後,有的深獲廣大公衆認同,取得良好社會效果,有的則與社會公衆較普遍的認識有相當距離,甚至截然相反判斷的原因和看法。
    答題要求:
    1.無觀點或論述、照搬材料原文的不得分;
    2.觀點正確,表述完整、準確;
    3.總字數不少於500字。

  2. 申论题
  3. (2).案情:甲生意上虧錢,乙欠下賭債,二人合謀幹一件「靠譜」的事情以擺脫困境。甲按分工找到丙,騙丙使其相信錢某欠債不還,丙答應控制錢某的小孩以逼錢某還債,否則不放人。
    丙按照甲所給線索將錢某的小孩騙到自己的住處看管起來,電告甲控制了錢某的小孩,甲通知乙行動。乙給錢某打電話:「你的兒子在我們手上,趕快交50萬元贖人,否則撕票!」錢某看了一眼身旁的兒子,回了句:「騙子!」便掛斷電話,不再理睬。乙感覺異常,將情況告訴甲。甲來到丙處發現這個孩子不是錢某的小孩而是趙某的小孩,但沒有告訴丙,只是囑咐丙看好小孩,並從小孩口中套出其父趙某的電話號碼。
    甲與乙商定轉而勒索趙某的錢財。第二天,小孩哭鬧不止要離開,丙恐被人發覺,用手摀住小孩口、鼻,然後用膠帶捆綁其雙手並將嘴纏住,致其機械性窒息死亡。甲得知後與乙商定放棄勒索趙某財物,由乙和丙處理屍體。乙、丙二人將屍體連夜運至城外掩埋。第三天,乙打電話給趙某,威脅趙某趕快向指定賬號打款30萬元,不許報警,否則撕票。趙某當即報案,甲、乙、丙三人很快歸案。
    問題:
    請分析甲、乙、丙的刑事責任(包括犯罪性質即罪名、犯罪形態、共同犯罪、數罪並罰等),須簡述相應理由。
  4. 分析:1.甲、乙構成共同綁架罪。
    (1)甲與乙預謀綁架,並利用丙的不知情行為,儘管丙誤將趙某的小孩作為錢某的小孩非法拘禁,但是甲、乙借此實施索要錢某財物的行為,是綁架他人為人質,進而勒索第三人的財物,符合綁架罪犯罪構成,構成共同綁架罪。
    (2)甲、乙所犯綁架罪屬於未遂,可以從輕或者減輕處罰。理由是:雖然侵犯了趙某小孩的人身權利,但是沒有造成錢某的擔憂,沒有侵犯也不可能侵犯到錢某的人身自由與權利,當然也不可能勒索到錢某的財物,所以是綁架罪未遂。
    2.在甲與乙商定放棄犯罪時,乙假意答應甲放棄犯罪,實際上借助於原來的犯罪,對趙某謊稱綁架了其小孩,繼續實施勒索趙某財物的行為,構成敲詐勒索罪與詐騙罪想像競合犯,應當從一重罪論處。
    理由是:因為人質已經不復存在,其行為不僅構成敲詐勒索罪,同時構成詐騙罪。因為乙向趙某發出的是虛假的能夠引起趙某恐慌、擔憂的信息,同時具有虛假性質和要挾性質,因而構成敲詐勒索與詐騙罪的想像競合犯,應當從一重罪論處,並與之前所犯綁架罪(未遂),數罪並罰。
    3.丙構成非法拘禁罪和故意殺人罪,應當分別定罪量刑,然後數罪並罰。
    (1)丙哄騙小孩離開父母,並實力控制,是出於非法剝奪他人人身自由目的而實行的行為,所以構成非法拘禁罪。
    (2)因為丙沒有參加甲、乙綁架預謀,對於甲、乙實施綁架犯罪不知情,所以不能與甲、乙構成共同綁架罪,而是單獨構成非法拘禁罪。
    丙犯非法拘禁罪,是甲、乙共同實施綁架罪的一部分——綁架他人作為人質,甲、乙對於丙的非法拘禁行為負責。甲、乙、丙在非法拘禁罪範圍內構成共同犯罪;甲、乙既構成綁架罪又構成非法拘禁罪,是想像競合犯,從一重罪論處;丙則因為沒有綁架犯罪故意,僅有非法拘禁罪故意,所以只成立非法拘禁罪。
    (2)答案一:丙為控制小孩採取捆綁行為致其死亡,構成故意殺人罪。
    (1)這是一種具有高度危險的侵犯人身權利的行為,可能造成死亡的結果,可以評價為殺人行為,丙主觀上對此有明知並持放任的態度,是間接故意殺人,因而構成故意殺人罪。
    (2)甲、乙對於人質的死亡沒有故意、過失,沒有罪責。具體來說,丙的殺人故意行為超出了非法拘禁之共同犯罪故意範圍,應當由丙單獨負責,甲乙沒有罪過、罪責。
    答案二:丙構成過失致人死亡罪。丙應當預見到自己的行為可能造成小孩死亡,但是丙不希望也不容忍小孩死亡,主觀上是疏忽大意過失,構成過失致人死亡罪。按照事前分工,看護小孩屬於丙的責任,小孩的安全由丙負責,甲乙二人均不在現場,沒有可能保證防止、避免小孩死亡,所以,甲、乙不構成過失致人死亡罪。

    申论题
  5. (3).案情:被告人李某於2014年7月的一天晚上,和幾個朋友聚會,飯後又一起卡拉OK,期間餐廳經理派服務員胡某陪侍。次日凌晨兩點結束後,李某送胡某回家的路上,在一廢棄的工棚內强行與胡某發生了性關係。案發後李某堅稱是通姦而不是强姦。此案由S市Y區檢察院起訴。Y區法院經不公開審理,以事實不清證據不足為由作出無罪判決。檢察機關提起抗訴,S市中級法院改判被告人構成强姦罪並處有期徒刑三年。二審法院定期宣判,並向抗訴的檢察機關送達了判決書,沒有向被告人李某送達判決書,但在中國裁判文書網上發佈了判決書。本案二審判決是否生效?為什麼?我國刑事裁判一審生效與二審生效有無區別?為什麼?
  6. 分析:(1)未生效。二審判決應當在宣告以後才生效,本案二審判決始終未向被告人李某宣告,也未向李某送達判決書,裁判文書網上發佈判決書也不能等同於向李某宣告判決,李某始終不知道判決的內容,因此本案二審程序未完成宣告,判決未生效。
    (2)一審裁判的生效時間為裁判送達後次日開始計算上訴、抗訴期限,經過上訴、抗訴期限未上訴、抗訴的一審裁判才生效。由於我國實行二審終審制,普通案件二審裁判為終審裁判,但需要送達後始生效,即二審當庭宣判或定期宣判送達裁判文書後發生法律效力。

    申论题
  7. (4).案情:被告人李某於2014年7月的一天晚上,和幾個朋友聚會,飯後又一起卡拉OK,期間餐廳經理派服務員胡某陪侍。次日凌晨兩點結束後,李某送胡某回家的路上,在一廢棄的工棚內强行與胡某發生了性關係。案發後李某堅稱是通姦而不是强姦。此案由S市Y區檢察院起訴。Y區法院經不公開審理,以事實不清證據不足為由作出無罪判決。檢察機關提起抗訴,S市中級法院改判被告人構成强姦罪並處有期徒刑三年。二審法院定期宣判,並向抗訴的檢察機關送達了判決書,沒有向被告人李某送達判決書,但在中國裁判文書網上發佈了判決書。此案生效後當事人向檢察院申訴,程序要求是什麼?
  8. 分析:(1)當事人及其法定代理人、近親屬首先應當向S市檢察院提出,案情重大、複雜、疑難的,省檢察院也可以直接受理。(2)當事人一方對S市檢決定不予抗訴而繼續向省檢察院申訴的,省檢察院應當受理,經省市兩級檢察院辦理後,沒有新的事實和證據不再立案複查。(3)S市檢認為判決裁定確有錯誤需要抗訴的,應當提請省檢抗訴。(4)省檢認為判決裁定確有錯誤可以直接向省高院抗訴。

    申论题
  9. (5).案情:被告人李某於2014年7月的一天晚上,和幾個朋友聚會,飯後又一起卡拉OK,期間餐廳經理派服務員胡某陪侍。次日凌晨兩點結束後,李某送胡某回家的路上,在一廢棄的工棚內强行與胡某發生了性關係。案發後李某堅稱是通姦而不是强姦。此案由S市Y區檢察院起訴。Y區法院經不公開審理,以事實不清證據不足為由作出無罪判決。檢察機關提起抗訴,S市中級法院改判被告人構成强姦罪並處有期徒刑三年。二審法院定期宣判,並向抗訴的檢察機關送達了判決書,沒有向被告人李某送達判決書,但在中國裁判文書網上發佈了判決書。省檢察院按審判監督程序向省高級法院提起抗訴,對於原判決、裁定事實不清或者證據不足的再審案件,省高級法院應當如何處理?
  10. 分析:(1)經審理能夠查清事實的,應當在查清事實後依法裁判;(2)經審理仍無法查清事實,證據不足的,不能認定原審被告人無罪的,應當判決宣告原審被告人無罪;(3)經審理發現有新證據且超過刑訴法規定的指令再審期限的,可以裁定撤銷原判,發回原審法院重新審判。

    申论题
  11. (6).案情:被告人李某於2014年7月的一天晚上,和幾個朋友聚會,飯後又一起卡拉OK,期間餐廳經理派服務員胡某陪侍。次日凌晨兩點結束後,李某送胡某回家的路上,在一廢棄的工棚內强行與胡某發生了性關係。案發後李某堅稱是通姦而不是强姦。此案由S市Y區檢察院起訴。Y區法院經不公開審理,以事實不清證據不足為由作出無罪判決。檢察機關提起抗訴,S市中級法院改判被告人構成强姦罪並處有期徒刑三年。二審法院定期宣判,並向抗訴的檢察機關送達了判決書,沒有向被告人李某送達判決書,但在中國裁判文書網上發佈了判決書。如果省高級法院認為S市中級法院生效判決確有錯誤,應當如何糾正?
  12. 分析:省高級法院既可以提審也可以指令下級法院再審。(1)提審由省高院組成合議庭,所作出判決裁定為終審判決裁定;提審的案件應當是原判決裁定認定事實正確但適用法律錯誤,或者案件疑難、複雜、重大,或者不宜由原審法院審理的情形。(2)省法院指令再審一般應當指令S市中院以外的中級法院再審,依照第二審程序進行;如果更有利於查明案件事實、糾正裁判錯誤,也可以指令S市中院再審,S市中院應當另行組成合議庭,依照二審程序進行。

    申论题
  13. (7).案情:被告人李某於2014年7月的一天晚上,和幾個朋友聚會,飯後又一起卡拉OK,期間餐廳經理派服務員胡某陪侍。次日凌晨兩點結束後,李某送胡某回家的路上,在一廢棄的工棚內强行與胡某發生了性關係。案發後李某堅稱是通姦而不是强姦。此案由S市Y區檢察院起訴。Y區法院經不公開審理,以事實不清證據不足為由作出無罪判決。檢察機關提起抗訴,S市中級法院改判被告人構成强姦罪並處有期徒刑三年。二審法院定期宣判,並向抗訴的檢察機關送達了判決書,沒有向被告人李某送達判決書,但在中國裁判文書網上發佈了判決書。此案在由省檢察院向省高級法院抗訴中,請求改判被告人無罪,被告人及其辯護人也辯稱無罪,省高級法院根據控辯雙方一致意見,是否應當做出無罪判決?為什麼?
  14. 分析:法院可以根據具體情況,既可以作有罪判決也可以作無罪判決。(1)本案系審判監督程序的案件,法庭審理的對象是生效的法院判決裁定是否有錯誤,判決有罪無罪的依據是案件事實、證據及適用的法律是否確有錯誤。(2)檢察機關的抗訴是引起再審程序的緣由,其請求改判無罪已經不是控訴的含義,也不是控方,不存在控辯雙方意見一致的情形。

    申论题
  15. (8).案情:2016年1月10日,自然人甲為創業需要,與自然人乙訂立借款合同,約定甲向乙借款100萬元,借款期限1年,借款當日交付。2016年1月12日,雙方就甲自有的M商品房又訂立了一份商品房買賣合同,其中約定:如甲按期償還對乙的100萬元借款,則本合同不履行;如甲到期未能償還對乙的借款,則該借款變成購房款,甲應向乙轉移該房屋所有權;合同訂立後,該房屋仍由甲佔有使用。
    2016年1月15日,甲用該筆借款設立了S個人獨資企業。為擴大經營規模,S企業向丙借款200萬元,借款期限1年,丁為此提供保證擔保,未約定保證方式;戊以一輛高級轎車為質押並交付,但後經戊要求,丙讓戊取回使用,戊又私自將該車以市價賣給不知情的己,並辦理了過戶登記。
    2016年2月10日,甲因資金需求,瞞著乙將M房屋出賣給了庚,並告知庚其已與乙訂立房屋買賣合同一事。2016年3月10日,庚支付了全部房款並辦理完變更登記,但因庚自3月12日出國訪學,為期4個月,雙方約定庚回國後交付房屋。
    2016年3月15日,甲未經庚同意將M房屋出租給知悉其賣房給庚一事的辛,租期2個月,月租金5000元。2016年5月16日,甲從辛處收回房屋的當日,因雷電引發火災,房屋嚴重毀損。根據甲賣房前與某保險公司訂立的保險合同(甲為被保險人),某保險公司應支付房屋火災保險金5萬元。2016年7月13日,庚回國,甲將房屋交付給了庚。
    2017年1月16日,甲未能按期償還對乙的100萬元借款,S企業也未能按期償還對丙的200萬元借款,現乙和丙均向甲催要。就甲對乙的100萬元借款,如乙未起訴甲履行借款合同,而是起訴甲履行買賣合同,應如何處理?請給出理由。
  16. 分析:答案一:本案應按照民間借貸法律關係作出認定和處理。理由是:根據民間借貸司法解釋第24條第1款,當事人以簽訂買賣合同作為民間借貸合同的擔保,借款到期後借款人不能還款,出借人請求履行買賣合同的,人民法院應當按照民間借貸法律關係審理,並向當事人釋明變更訴訟請求;當事人拒絕變更的,人民法院裁定駁回起訴。民間借貸司法解釋第24條第2款,根據按照民間借貸法律關係審理作出的判決生效後,借款人不履行生效判決確定的金錢債務,出借人可以申請拍賣買賣合同標的物,以償還債務;就拍賣所得的價款與應償還借款本息之間的差額,借款人或者出借人有權主張返還或補償。
    答案二:應當按照抵押合同處理。根據民法總則第146條第1款「行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效」,認定買賣合同無效;進而,又根據民法總則第146條第2款「以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力,按照有關法律規定處理」,認定隱藏的行為為抵押合同,應當按照抵押合同處理。

    申论题
  17. (9).案情:2016年1月10日,自然人甲為創業需要,與自然人乙訂立借款合同,約定甲向乙借款100萬元,借款期限1年,借款當日交付。2016年1月12日,雙方就甲自有的M商品房又訂立了一份商品房買賣合同,其中約定:如甲按期償還對乙的100萬元借款,則本合同不履行;如甲到期未能償還對乙的借款,則該借款變成購房款,甲應向乙轉移該房屋所有權;合同訂立後,該房屋仍由甲佔有使用。
    2016年1月15日,甲用該筆借款設立了S個人獨資企業。為擴大經營規模,S企業向丙借款200萬元,借款期限1年,丁為此提供保證擔保,未約定保證方式;戊以一輛高級轎車為質押並交付,但後經戊要求,丙讓戊取回使用,戊又私自將該車以市價賣給不知情的己,並辦理了過戶登記。
    2016年2月10日,甲因資金需求,瞞著乙將M房屋出賣給了庚,並告知庚其已與乙訂立房屋買賣合同一事。2016年3月10日,庚支付了全部房款並辦理完變更登記,但因庚自3月12日出國訪學,為期4個月,雙方約定庚回國後交付房屋。
    2016年3月15日,甲未經庚同意將M房屋出租給知悉其賣房給庚一事的辛,租期2個月,月租金5000元。2016年5月16日,甲從辛處收回房屋的當日,因雷電引發火災,房屋嚴重毀損。根據甲賣房前與某保險公司訂立的保險合同(甲為被保險人),某保險公司應支付房屋火災保險金5萬元。2016年7月13日,庚回國,甲將房屋交付給了庚。
    2017年1月16日,甲未能按期償還對乙的100萬元借款,S企業也未能按期償還對丙的200萬元借款,現乙和丙均向甲催要。就S企業對丙的200萬元借款,甲、丁、戊各應承擔何種責任?為什麼?
  18. 分析:甲僅於S企業財產不足以清償債務時以個人其他財產予以清償;根據個人獨資企業法第31條的規定,「個人獨資企業財產不足以清償債務的,投資人應當以其個人的其他財產予以清償」。丁應承擔連帶保證責任;根據擔保法第19條的規定,未約定保證責任形式的按照連帶責任保證承擔責任。戊不承擔責任,其質權因喪失佔有而消滅。

    申论题
  19. (10).案情:2016年1月10日,自然人甲為創業需要,與自然人乙訂立借款合同,約定甲向乙借款100萬元,借款期限1年,借款當日交付。2016年1月12日,雙方就甲自有的M商品房又訂立了一份商品房買賣合同,其中約定:如甲按期償還對乙的100萬元借款,則本合同不履行;如甲到期未能償還對乙的借款,則該借款變成購房款,甲應向乙轉移該房屋所有權;合同訂立後,該房屋仍由甲佔有使用。
    2016年1月15日,甲用該筆借款設立了S個人獨資企業。為擴大經營規模,S企業向丙借款200萬元,借款期限1年,丁為此提供保證擔保,未約定保證方式;戊以一輛高級轎車為質押並交付,但後經戊要求,丙讓戊取回使用,戊又私自將該車以市價賣給不知情的己,並辦理了過戶登記。
    2016年2月10日,甲因資金需求,瞞著乙將M房屋出賣給了庚,並告知庚其已與乙訂立房屋買賣合同一事。2016年3月10日,庚支付了全部房款並辦理完變更登記,但因庚自3月12日出國訪學,為期4個月,雙方約定庚回國後交付房屋。
    2016年3月15日,甲未經庚同意將M房屋出租給知悉其賣房給庚一事的辛,租期2個月,月租金5000元。2016年5月16日,甲從辛處收回房屋的當日,因雷電引發火災,房屋嚴重毀損。根據甲賣房前與某保險公司訂立的保險合同(甲為被保險人),某保險公司應支付房屋火災保險金5萬元。2016年7月13日,庚回國,甲將房屋交付給了庚。
    2017年1月16日,甲未能按期償還對乙的100萬元借款,S企業也未能按期償還對丙的200萬元借款,現乙和丙均向甲催要。甲、庚的房屋買賣合同是否有效?庚是否已取得房屋所有權?為什麼?
  20. 分析:合同有效,庚知情並不影響合同效力。庚已取得所有權,甲系有權處分,庚因登記取得所有權。

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