2014年国家司法考试试卷三
- (91).张某、方某共同出资，分别设立甲公司和丙公司。 2013 年 3 月 1 日，甲公司与乙公司签订了开发某房地产项目的《合作协议一》，约定如下：“甲公司将丙公司 10% 的股权转让给乙公司，乙公司在协议签订之日起三日 内向甲公司支付首付款 4000 万元，尾款 1000 万元在次年 3 月 1 日之前付清。首付款用于支付丙公司从某国土部门购买 A地块土地使用权。如协议签订之日起 三个月内丙公司未能获得 A地块土地使用权致双方合作失败，乙公司有权终止协议。”
《合作协议一》签订后，乙公司经甲公司指示向张某、方某支付了 4000 万元首付款。张某、方某配合甲公司将丙公司的 10% 的股权过户给了乙公司。
2013 年 5 月 1 日 ，因张某、方某未将前述 4000 万元支付给丙公司致其未能向某国土部门及时付款， A地块土地使用权被收回挂牌卖掉。
2013 年 6 月 4 日 ，乙公司向甲公司发函：“鉴于土地使用权已被国土部门收回，故我公司终止协议，请贵公司返还 4000 万元。”甲公司当即回函：“我公司已把股权过户到贵公司名下，贵公司无权终止协议，请贵公司依约支付 1000 万元尾款。”
2013 年 6 月 8 日 ，张某、方某与乙公司签订了《合作协 议二》，对继续合作开发房地产项目做了新的安排，并约定：“本协议签订之日，《合作协议一》自动作废。”丁公司经甲公司指示，向乙公司送达了《承诺函》： “本公司代替甲公司承担 4000 万元的返还义务。”乙公司对此未置可否。 - (92).王某、张某、田某、朱某共同出资 180 万元，于 2012 年 8 月成立绿园商贸中心（普通合伙）。其中王某、张某各出资 40 万元，田某、朱某各出资 50 万元；就合伙事务的执行，合伙协议未特别约定。请回答下三题。2013 年 9 月，鉴于王某、张某业务能力不足，经合伙人会议决定，王某不再享有对外签约权，而张某的对外签约权仅限于每笔交易额 3 万元以下。关于该合伙人决议，下列选项正确的是：
- (93).王某、张某、田某、朱某共同出资 180 万元，于 2012 年 8 月成立绿园商贸中心（普通合伙）。其中王某、张某各出资 40 万元，田某、朱某各出资 50 万元；就合伙事务的执行，合伙协议未特别约定。请回答下三题。2014 年 1 月，田某以合伙企业的名义，自京顺公司订购价值 80 万元的节日礼品，准备在春节前转销给某单位。但对这一礼品订购合同的签订，朱某提出异议。就此，下列选项正确的是：
- (94).王某、张某、田某、朱某共同出资 180 万元，于 2012 年 8 月成立绿园商贸中心（普通合伙）。其中王某、张某各出资 40 万元，田某、朱某各出资 50 万元；就合伙事务的执行，合伙协议未特别约定。请回答下三题。2014 年 4 月，朱某因抄底买房，向刘某借款 50 万元，约定借期四个月。四个月后，因房地产市场不景气，朱某亏损不能还债。关于刘某对朱某实现债权，下列选项正确的是：
- (95).甲县的葛某和乙县的许某分别拥有位于丙县的云峰公司 50% 的股份。后由于二人经营理念不合，已连续四年未召开股东会，无法形成股东会决议。许某遂向法院请求解散公司，并在法院受理后申请保全公司的主要资产（位于丁县的一块土地的使用权）。请回答下三题。关于本案当事人的表述，下列说法正确的是：
- (96).甲县的葛某和乙县的许某分别拥有位于丙县的云峰公司 50% 的股份。后由于二人经营理念不合，已连续四年未召开股东会，无法形成股东会决议。许某遂向法院请求解散公司，并在法院受理后申请保全公司的主要资产（位于丁县的一块土地的使用权）。请回答下三题。依据法律，对本案享有管辖权的法院是：
- (97).甲县的葛某和乙县的许某分别拥有位于丙县的云峰公司 50% 的股份。后由于二人经营理念不合，已连续四年未召开股东会，无法形成股东会决议。许某遂向法院请求解散公司，并在法院受理后申请保全公司的主要资产（位于丁县的一块土地的使用权）。请回答下三题。关于许某的财产保全申请，下列说法正确的是：
- (98).B市的京发公司与 T 市的蓟门公司签订了一份海鲜买卖合 同，约定交货地在 T 市，并同时约定“涉及本合同的争议，提交 S 仲裁委员会仲裁。”京发公司收货后，认为海鲜等级未达到合同约定，遂向 S 仲裁委员会提起解除 合同的仲裁申请，仲裁委员会受理了该案。在仲裁规则确定的期限内，京发公司选定仲裁员李某作为本案仲裁庭的仲裁员，蓟门公司未选定仲裁员，双方当事人也未 共同选定第三名仲裁员， S 仲裁委主任指定张某为本案仲裁庭仲裁员、刘某为本案首席仲裁员，李某、张某、刘某共同组成本案的仲裁庭，仲裁委向双方当事人送达 了开庭通知。
开庭当日，蓟门公司未到庭，也未向仲裁庭说明未到庭的理由。仲裁庭对案件进行了审理并作出缺席裁决。在评议裁决结果时，李某和张某均认为蓟门公司存在严重违约行为，合同应解除，而刘某认为合同不应解除，拒绝在裁决书上签名。最终，裁决书上只有李某和张某的签名。
S 仲裁委员会将裁决书向双方当事人进行送达时，蓟门公司拒绝签收，后蓟门公司向法院提出撤销仲裁裁决的申请。请回答下三题。关于本案中仲裁庭组成，下列说法正确的是： - (99).B市的京发公司与 T 市的蓟门公司签订了一份海鲜买卖合 同，约定交货地在 T 市，并同时约定“涉及本合同的争议，提交 S 仲裁委员会仲裁。”京发公司收货后，认为海鲜等级未达到合同约定，遂向 S 仲裁委员会提起解除 合同的仲裁申请，仲裁委员会受理了该案。在仲裁规则确定的期限内，京发公司选定仲裁员李某作为本案仲裁庭的仲裁员，蓟门公司未选定仲裁员，双方当事人也未 共同选定第三名仲裁员， S 仲裁委主任指定张某为本案仲裁庭仲裁员、刘某为本案首席仲裁员，李某、张某、刘某共同组成本案的仲裁庭，仲裁委向双方当事人送达 了开庭通知。
开庭当日，蓟门公司未到庭，也未向仲裁庭说明未到庭的理由。仲裁庭对案件进行了审理并作出缺席裁决。在评议裁决结果时，李某和张某均认为蓟门公司存在严重违约行为，合同应解除，而刘某认为合同不应解除，拒绝在裁决书上签名。最终，裁决书上只有李某和张某的签名。
S 仲裁委员会将裁决书向双方当事人进行送达时，蓟门公司拒绝签收，后蓟门公司向法院提出撤销仲裁裁决的申请。请回答下三题。关于本案的裁决书，下列表述正确的是： - (100).B市的京发公司与 T 市的蓟门公司签订了一份海鲜买卖合 同，约定交货地在 T 市，并同时约定“涉及本合同的争议，提交 S 仲裁委员会仲裁。”京发公司收货后，认为海鲜等级未达到合同约定，遂向 S 仲裁委员会提起解除 合同的仲裁申请，仲裁委员会受理了该案。在仲裁规则确定的期限内，京发公司选定仲裁员李某作为本案仲裁庭的仲裁员，蓟门公司未选定仲裁员，双方当事人也未 共同选定第三名仲裁员， S 仲裁委主任指定张某为本案仲裁庭仲裁员、刘某为本案首席仲裁员，李某、张某、刘某共同组成本案的仲裁庭，仲裁委向双方当事人送达 了开庭通知。
开庭当日，蓟门公司未到庭，也未向仲裁庭说明未到庭的理由。仲裁庭对案件进行了审理并作出缺席裁决。在评议裁决结果时，李某和张某均认为蓟门公司存在严重违约行为，合同应解除，而刘某认为合同不应解除，拒绝在裁决书上签名。最终，裁决书上只有李某和张某的签名。
S 仲裁委员会将裁决书向双方当事人进行送达时，蓟门公司拒绝签收，后蓟门公司向法院提出撤销仲裁裁决的申请。请回答下三题。关于蓟门公司撤销仲裁裁决的申请，下列表述正确的是：
不定项选择题
@1@.构成单方允诺
@2@.构成保证
@3@.构成并存的债务承担
@4@.构成免责的债务承担
Ans:【@1@,@3@,】
分析:丁公司未经乙公司商议做出意思表示，构成单方允诺，@1@正确。其承诺代替甲公司履行所有债务，但乙并未回应，并未免除了甲公司的债务，因此是并存的债务承担，@3@正确。
不定项选择题
@1@.因违反合伙人平等原则，剥夺王某对外签约权的决议应为无效
@2@.王某可以此为由向其他合伙人主张赔偿其损失
@3@.张某此后对外签约的标的额超过 3 万元时，须事先征得王某、田某、朱某的同意
@4@.对张某的签约权限制，不得对抗善意相对人
Ans:【@3@,@4@,】
分析:合伙决议属于合伙人内部的协议，根据合同的相对性，约束签订当事人，但是对外不具有对抗效力，因此@3@@4@正确。
不定项选择题
@1@.因对合伙企业来说，该合同标的额较大，故田某在签约前应取得朱某的同意
@2@.朱某的异议不影响该合同的效力
@3@.就田某的签约行为所产生的债务，王某无须承担无限连带责任
@4@.就田某的签约行为所产生的债务，朱某须承担无限连带责任
Ans:【@2@,@4@,】
分析:根据《合伙企业法》第 29 条，合伙协议约定或者经全体合伙人决定，合伙人分别执行合伙企业事务时，合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。提出异议时，应暂停该项事务的执行。但是该异议不具有对外效力，因此不影响合同的成立和生效，@2@正确。根据《合伙企业法》第 39 条，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。因此@4@正确。
不定项选择题
@1@.可代位行使朱某在合伙企业中的权利
@2@.可就朱某在合伙企业中分得的收益主张清偿
@3@.可申请对朱某的合伙财产份额进行强制执行
@4@.就朱某的合伙份额享有优先受偿权
Ans:【@2@,@3@,】
分析:根据《合伙企业法》第 43 条，合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。因此@2@@3@正确。
不定项选择题
@1@.许某是原告
@2@.葛某是被告
@3@.云峰公司可以是无独立请求权第三人
@4@.云峰公司可以是有独立请求权第三人
Ans:【@1@,】
分析:根据《公司法司法解释二》第 1 条，单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散，并符合公司法第一百八十三条规定的，人民法院应予受理： ( 一 ) 公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的 ; ( 二 ) 股东表决时无法达到法定或者规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的 ; ( 三 ) 公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的。因此徐某是原告，公司是被告。@1@正确。
不定项选择题
@1@.甲县法院
@2@.乙县法院
@3@.丙县法院
@4@.丁县法院
Ans:【@3@,】
分析:根据《民事诉讼法》第 26 条，因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖。因此@3@正确。
不定项选择题
@1@.本案是给付之诉，法院可作出保全裁定
@2@.本案是变更之诉，法院不可作出保全裁定
@3@.许某在申请保全时应提供担保
@4@.如果法院认为采取保全措施将影响云峰公司的正常经营，应驳回保全申请
Ans:【@3@,@4@,】
分析:根据《民事诉讼法》第 100 条，人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。因此@3@@4@正确。
不定项选择题
@1@.京发公司有权选定李某为本案仲裁员
@2@.仲裁委主任有权指定张某为本案仲裁员
@3@.仲裁委主任有权指定刘某为首席仲裁员
@4@.本案仲裁庭的组成合法
Ans:【@1@,@2@,@3@,@4@,】
分析:根据《仲裁法》第 31 条，当事人约定由 3 名仲裁员组成仲裁庭的，应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定 1 名仲裁员，第三名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任 指定。第三名仲裁员是首席仲裁员。如果当事人约定由 1 名仲裁员成立仲裁庭的，应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定该独任仲裁员。当事人没 有在仲裁规则规定的期限内选定仲裁员的，由仲裁委员会主任指定。京发公司有权选定仲裁员。蓟门公司未选定仲裁员，因此仲裁委有权选仲裁员。双方无法达成一致意见，仲裁委有权指定首席仲裁员。综上，改组成合法。因此@1@@2@@3@@4@均正确。
不定项选择题
@1@.裁决书应根据仲裁庭中的多数意见，支持京发公司的请求
@2@.裁决书应根据首席仲裁员的意见，驳回京发公司的请求
@3@.裁决书可支持京发公司的请求，但必须有首席仲裁员的签名
@4@.无论蓟门公司是否签收，裁决书自作出之日起生效
Ans:【@1@,@4@,】
分析:根据《仲裁法》第 53 条，裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。因此@1@正确。根据《仲裁法》第 57 条，裁决书自作出之日起发生法律效力，因此@4@正确。
不定项选择题
@1@.蓟门公司应向 S 仲裁委所在地中院提出申请
@2@.法院应适用普通程序审理该撤销申请
@3@.法院可以适用法律错误为由撤销 S 仲裁委的裁决
@4@.法院应以缺席裁决违反法定程序为由撤销 S 仲裁委的裁决
Ans:【@1@,】
分析:根据《仲裁法》第 58 条，当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。因此@1@正确。根据《仲裁法司法解释》第 17 条，当事人以不属于仲裁法第五十八条或者民事诉讼法第二百六十条规定的事由申请撤销仲裁裁决的，人民法院不予支持。因此@2@@3@@4@错误。
京公网安备 11010802027280号